子女幫「已昏迷家屬」提告，可以注意的事情！

撰文：高雄律師，王瀚誼律師事務所。大家好，我們今天要來向大家討論，關於「子女幫『已昏迷家屬』提告，可以注意的事情！」的問題，主要會著重在，子女受檢察官指定為代行告訴人，後續亦成為監護人（法定代理人）時，能否在和行為人和解後，再撤回告訴的問題！主要也會涉及一則高等法院的刑事類提案。詳細請看以下的說明：一、什麼是「代行告訴人」制度？（1）一般的狀況下誰會有告訴權？刑事訴訟法第232條犯罪之被害人，得為告訴。刑事訴訟法第233條第1項被害人之法定代理人或配偶，得獨立告訴。若要提起刑事告訴，當被害人尚生存時，原則上是由「被害人本人」、「被害人的法定代理人或配偶」等，才會有合法提起的權限，通常的狀況是，於被害人未成年、或成年而受監護宣告等，會由法定代理人提起告訴；而被害人達結婚年齡而有配偶時，則是配偶有權另提起告訴。因而，刑事訴訟法對於告訴權人的規定，於「成年被害人本人」之外，一般是其「配偶」，除非有精神狀況不佳等情事，才會另外有「法定代理人」，而如果成年被害人「無配偶（含配偶精神狀況不佳）」、亦「沒有法定代理人（含尚未聲請到）」時，則會產生沒有合法告訴權人的狀況！（２）成年被害人子女，不一定會有告訴權基於上面的說明，可以注意的是，雖然是生存被害人的子女，但在「不具備法定代理人」身分時，原則上依然不符合刑事訴訟法中告訴權人的要件喔！（詳細請參考我們之前的文章「被害人受重傷昏迷時，哪些親人可以代為提告？」）（3）代行告訴人制度特性：刑事訴訟法第236條告訴乃論之罪，無得為告訴之人或得為告訴之人不能行使告訴權者，該管檢察官得依利害關係人之聲請或依職權指定代行告訴人。然而，基於告訴乃論的案件（常見的傷害等），存有告訴權時效的問題，此時，即有「代行告訴人」的制度作為補充，讓檢察官可以指定代行告訴人，避免於效期內無人替被害人提起告訴的狀況發生，以確保被害人的告訴權可以得到落實。刑事訴訟法第238條第1項告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回其告訴。依照刑事訴訟法第238條第1項規定，告訴乃論之罪，告訴人有權於第一審言詞辯論終結前，撤回告訴，然而，過往最高法院85年度台非字第290號刑事判決，認為代行告訴人並不具有得撤回告訴的權利、縱然經過撤回也不生撤回效力，而讓代行告訴人為求保護被害人利益，以提起告訴的立法本意得到落實。二、先被指定「代行告訴人」，後成為「監護人」，還可以撤回告訴嗎？而有個問題是，如果子女先被檢察官指定惟代行告訴人，以進行刑事傷害告訴，後續子女同時成為監護人，而具有法定代理人的身分，基於後續和行為人順利和解後，子女可以透過法定代理人的身分，撤回刑事傷害告訴嗎？這會和先進行的代行告訴人，不得撤回的性質有衝突嗎？過往，曾有臺灣高等法院暨所屬法院104年度法律座談會刑事類提案第24號，曾有出於保障被害人利益，承認後續法定代理人可撤回的權利，以增加民事求償機會，避免後續刑案繼續進行，而影響行為人和解意願、甚至受害家屬取得和解金的可能，最終認為法定代理人仍可依照刑事訴訟法第238條第1項，第一審辯論終結前，撤回其告訴（甲說，初步研討結果採之）。